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作者:betway必威中国  |  发布时间:2023-02-05 05:49:50   |  点击率:4  |  信息来源:betway必威APP

  在投标收购活动中,依据项意图需求,收购人(投标人)能够挑选答应联合体投标。关于联合体各方的连带职责,《政府收购法》、《投标投标法》规矩了联合体各方对收购人(投标人)在合同履约阶段的民事连带职责,并未规矩在投标阶段的行政连带职责。在投标收购进程中如发现联合体投标存在违法行为,行政处分目标是谁,即对联合体进行处分?仍是对联合体各成员平等一起处分?仍是对联合体各成员别离查明现实各罚其责?本文以联合体的一方提交虚伪资料的行政处分案为例,就联合体的法令特点和相关法令职责分配进行剖析。

  在政府收购投标活动中,A公司和B公司组成A&B联合体参与投标。AB两边经过联合协议约好联合体投标事宜由A公司作为牵头人一致担任。在评标进程完毕后,财政部门接到告发,查明投标资猜中A公司的发票系假造。据此,财政部门以为,供给虚伪资料企图取得加分的行为,归于《政府收购法》第七十七条第一款第(一)项所规矩的违法景象,即“供给虚伪资料获取中标、成交”行为,拟对其作出行政处分。经过问询当事人,B公司称详细投标事宜由牵头人A公司担任,B公司未参与,也不知情。就现在把握的资料,财政部门未发现B公司参与或知情的依据。

  “两个以上的天然人、法人或许其他安排能够组成一个联合体,以一个供货商的身份一起参与政府收购。

  以联合体方法进行政府收购的,参与联合体的供货商均应当具有本法第二十二条规矩的条件,并应当向收购人提交联合协议,载明联合体各方承当的作业和职责。联合体各方应当一起与收购人签定收购合同,就收购合同约好的事项对收购人承当连带职责。”

  “联合体中有同类资质的供货商依照联合体分工承当相同作业的,应当依照资质等级较低的供货商承认资质等级。

  以联合体方法参与政府收购活动的,联合体各方不得再独自参与或许与其他供货商别的组成联合体参与同一合同项下的政府收购活动。”

  “两个以上法人或许其他安排能够组成一个联合体,以一个投标人的身份一起投标。

  联合体各方均应当具有承当投标项意图相应才能;国家有关规矩或许投标文件对投标人资历条件有规矩的,联合体各方均应当具有规矩的相应资历条件。由同一专业的单位组成的联合体,依照资质等级较低的单位承认资质等级。

  联合体各方应当签定一起投标协议,清晰约好各方拟承当的作业和职责,并将一起投标协议连同投标文件一起提交投标人。联合体中标的,联合体各方应当一起与投标人签定合同,就中标项目向投标人承当连带职责。

  “投标人应当在资历预审公告、投标公告或许投标约请书中载明是否承受联合体投标。

  投标人承受联合体投标并进行资历预审的,联合体应当在提交资历预审请求文件前组成。资历预审后联合体增减、替换成员的,其投标无效。

  联合体各方在同一投标项目中以自己名义独自投标或许参与其他联合体投标的,相关投标均无效。”

  “有下列景象之一的,评标委员会应当否决其投标:……(二)投标联合体没有提交一起投标协议;……”

  1.联合体不是法人。《民法典》第五十七条规矩,“法人是具有民事权利才能和民事行为才能,依法独立享有民事权利和承当民事职责的安排”。

  2.联合体也不是“非法人安排”。依照《民法典》第一百零二条,“非法人安排是不具有法人资历,可是能够依法以自己的名义从事民事活动的安排。非法人安排包含个人独资企业、合伙企业、不具有法人资历的专业服务组织等”。有别于可独立承当法令职责的非法人安排,联合体本身并不具有承当法令职责的才能,有关民事、行政法令职责的承当主体实际上依然归于组成联合体的各个投标人。

  3.联合系统致力于同一缔约方针,两个以上投标人组成的临时性松懈型程序性主体。联合体各成员一起洽谈并经过签定联合体协议清晰“牵头人”,代表联合体内各个投标人在投标程序中进行意思标明。

  4.联合体不是行政处分的适格客体。依据《行政处分法》第三条,行政处分的客体是“公民、法人或许其他安排”。由以上能够得出,联合体本身不是行政处分的适格客体,联合体内部的成员才是行政处分的适格客体。

  依据前述法令规矩,联合体的连带职责,仅限于对收购人(投标人)的合同履约职责。多个投标人以联合体的名义进行投标,当完结投标收购程序后,合同的签定由组成联合体的各投标人一起来完结,就收购合同约好的事项对收购人(投标人)承当连带职责。因而,联合体的连带职责,依法系指民事层面的,对收购人(投标人)承当履行合同的连带职责。现在,并无法令规矩联合体行政层面或刑事层面的连带职责。

  《行政处分法》第三十条规矩“公民、法人或许其他安排违背行政办理次序的行为,依法应当给予行政处分的,行政机关有必要查明现实;违法现实不清的,不得给予行政处分。”在行政处分中,怎么确认是否构成违法行为,证明规范是关键因素。

  关于证明规范,刑事诉讼的要求最高,选用扫除合理置疑规范,要求到达案子现实清楚,依据确实充分。民事诉讼的证明规范最低,一般选用优势证明规范,即占优势的盖然性。行政诉讼一般选用显着优势证明规范,比刑事诉讼要低,但高于民事诉讼,应到达“清楚的、清晰的、令人信服的绝对优势”。财政部门作出行政处分,终究或许承受法院的司法检查,因而,财政部门关于确认行政违法行为的证明规范,应依照行政诉讼的证明规范,不适用民事法令联系一般选用的“占优势的盖然性”的证明规范,也不需求到达刑事的扫除合理置疑规范。

  联合体投标是各成员方一起投标的行为。在投标收购实践中,为便当操作,联合体各成员方经过洽谈签定联合体协议,指定某成员成为联合体中牵头人,代表联合体内其他成员进行投标。牵头投标行为相似民事署理行为,牵头人与其他成员的联系,相当于署理人与被署理人的联系。在电子投标流程中,一般只答应一个牵头人代表进行网上操作。

  《民法典》第一百六十二条规矩,“署理人在署理权限内,以被署理人名义施行的民事法令行为,对被署理人产生效能。” 第一百六十七条规矩,“署理人知道或许应当知道署理事项违法依然施行署理行为,或许被署理人知道或许应当知道署理人的署理行为违法未刁难立标明的,被署理人和署理人应当承当连带职责”。第一百七十条规矩,“履行法人或许非法人安排作业任务的人员,就其职权范围内的事项,以法人或许非法人安排的名义施行的民事法令行为,对法人或许非法人安排产生效能”。第一百七十一条规矩:“行为人没有署理权、逾越署理权或许署理权停止后,依然施行署理行为,未经被署理人追认的,对被署理人不产生效能”。

  参照以上署理理论,假如事例中A是牵头人,B是其他成员。B假如知道或许应当知道A的行为违法未刁难立标明的,依法应当承当连带职责。假如A瞒着B,即逾越署理权施行违法行为,对B就不产生效能,即B不承当违法职责。

  回到本案中关于A&B联合体供给虚伪资料的行为,可从民事职责和行政职责两方面进行剖析。

  保证金对联合体各方均有约束力,保证金的处置是依据民事法令层面。依照投标文件规矩,一旦发现规矩景象,没收联合体悉数投标保证金,不管保证金是由一方或许多方交纳。在证明规范上,只需求依照民事诉讼“优势证明规范”进行确认,无需查明详细由联合体哪一方施行供给虚伪资料的行为。

  《政府收购非投标收购方法办理办法》第十四条第二款规矩: 供货商为联合体的,能够由联合体中的一方或许多方一起交纳保证金,其交纳的保证金对联合体各方均具有约束力。实际上,投标方法也应适用这个规矩。

  本案中,A&B联合体提交虚伪资料获取中标的行为,明显违背了《政府收购法》第七十七条所规矩,“供货商有下列景象之一的,处以收购金额千分之五以上千分之十以下的罚款,列入不良行为记载名单,在一至三年内制止参与政府收购活动,有违法所得的,并处没收违法所得,情节严重的,由工商行政办理机关撤消营业执照;构成犯罪的,依法追究刑事职责:……(二)供给虚伪资料获取中标、成交的……”,因而应当由财政部门对其作出处分。

  该观念以为,A公司的行为代表整个联合体的毅力,联合体的行为结果应由整体投标人承当。此外不管B公司是否参与提交虚伪资料的行为,其作为联合体的一员也是提交虚伪资料获取中标行为或许的获益者,因而也应当承当违法行为的法令职责。据此,应将整个的联合体一切成员均作为被处分人。

  有利的一面:以此观念进行行政处分,可处理实践中联合体成员经过遴派“替罪羊”而让其他成员躲避处分的问题。联合体中安排专门担任提交虚伪资料的特定成员,若违法行为未被发现,则联合体整体成员将从该违法行为中获益;若违法行为被发现,则只需由工作“替罪羊”投标人承受行政处分,联合体内其他成员不受影响。此外,一起处分有利于行政处分的履行,当财政部门就该处分决议请求法院履行时,法院将采纳对一切被履行人承当连带职责的方法进行履行,即法院一起对本案中一切被履行人的产业进行查控,一旦发现某一被履行人的产业头绪便进行划扣。

  晦气的一面:从公共资源商场买卖视点,按此规范进行处分虽有利于净化投标收购买卖商场,可是明显对投标人挑选商业合作伙伴赋予了过重的法令职责,显得过于苛求,晦气于鼓舞买卖。

  从法令剖析层面,联合体既非法人,也不是非法人安排,联合体牵头人在投标活动中未经其他成员赞同的署理行为,不能依照民事署理理论对联合体其他成员产生法令效能,也缺少其他法令依据支撑。客观上以“连坐”的方法或许不恰当地扩展了打击面,导致不知情无辜的联合体成员承当违法职责。

  从法令危险层面,“被牵连”的联合体成员或许会不服行政处分,从而提起复议、诉讼。财政部门或许会因无法供给相对人各自存在违法行为的切当依据,达不到复议机关和法院确认行政处分的证明规范,在行政复议、行政诉讼中面对晦气地步。

  该观念以为,没有依据能证明B公司参与了造假行为,也没有依据标明B公司知晓A公司作假,B公司亦没有对A公司投标资料进行审阅的职责和或许。从行政法的视点,B公司既无一起违法的片面成心,也无一起违法的客观行为。在此情况下,B公司违法现实难以确认,也不能合理推定,应本着慎重行政存疑不罚和有利于相对人的准则,只对A公司进行处分。

  该观念采纳“宁纵毋枉”的准则,能够有用保护无辜的联合体成员免于承当法令职责,但或许放纵前述“替罪羊”式联合体投标,因而对监管提出了更高的要求。

  实际上,以上两种处分的挑选取决于法令机关的价值取向,是“宁纵勿枉”,倾向约束公权力以保护相对人;仍是“宁枉勿纵”,倾向严厉投标收购次序和公共利益,以严厉法令来促进联合体内部成员强化相互监督。

  财政部门在作出联合体行政处分时,差异牵头人和其他成员,分三种景象来承认处分目标。

  当违法行为系由联合体牵头人作出,一起无法证明其他成员知情的情况下,只处分有依据证明存在违法行为的牵头人,不寻求其他成员承当行政上的连带职责。

  《民法典》第一百六十七条规矩“署理人知道或许应当知道署理事项违法依然施行署理行为,或许被署理人知道或许应当知道署理人的署理行为违法未刁难立标明的,被署理人和署理人应当承当连带职责。”此规矩对联合体牵头人与其他成员行政职责的连带承当具有参考价值。若联合体中牵头人作出了违法行为,其他成员知道或许应当知道存在牵头人的违法行为,但仍不撤出联合体,视刁难牵头人违法行为的协助和鼓舞,应视为其他成员认可并参与了违法行为并等待从违法行为中获益,因而其他成员也应当作为一起行为人遭到行政处分。

  组成联合体投标意味着各成员能够同一投标主体的身份参与投标收购活动,因而各成员有相互催促依法依规参与投标收购活动的职责。牵头人在联合体中实力相对雄厚,处于强势的分配位置,在程序上能够获取其他成员的投标资料,对联合体的意思标明承当终究职责,因而对其他成员的投标资料负有审慎检查职责。当联合体其他成员提交虚伪资料应标时,一般应当揣度牵头人知悉有关虚伪投标资料,应与供给虚伪投标资料的成员一起遭到行政处分。

  如违法行为系由联合体牵头人以外的成员作出,其他非牵头人的成员方知道或许应当知道违法行为的,也应当一起遭到行政处分。如无依据标明其知道或许应当知道,则不处分。

  当财政部门发现联合体在投标进程中呈现违法行为,因财政部门缺少相关的深度查询权和法令力气等原因,无法详细查明有关违法行为系何特定主体作出。此刻若依照民事诉讼的规范推定一切成员违法,采纳“连坐”的方法对联合体内一切成员进行处分,或许会涉及无辜,一起承当因现实不清缺少清晰法令依据而被吊销处分的法令危险,但若依照相似刑事诉讼“扫除合理置疑”的规范,在无法查明详细违法的特定主体的景象下,又会导致“疑罪从无”,无法对联合体任何成员进行处分,明知违法行为存在即无法施加处分,晦气于保护投标收购次序。笔者以为,此刻仍应当处分联合体牵头人,因联合体牵头人负有对投标资料检查的职责,天然应当对联合体所提交虚伪资料等违法行为担任,因而足以推定牵头人施行了违法行为。

  经过差异以上三种景象承认处分目标,依法合理承认联合体各成员的职责区分,可指引联合体牵头人遵循领导办理职责,对投标资料尽到慎重检查职责,一起又防止对联合体一般成员施加过于苛刻的要求,过火举高买卖门槛。这样有助于保护投标收购次序的安稳,一起到达鼓舞买卖的意图。

  财政部门能够辅导收购人(投标人)、署理组织在投标文件中载明有关提示,着重当联合体产生违法行为时有关行政职责的承当,包含牵头人对联合体负有领导办理职责,对投标资料有慎重检查职责,以及应对联合体的违法行为承当行政职责,也包含成员方在知晓其他成员违法投标行为时应承当行政法意义上的一起职责。标书提示有助于奉告联合体各成员方知晓潜在法令危险,也能对潜在违法行为起到必定阻吓效果。

  现在在政府收购法和投标投标法的法令系统中,缺少对联合体违法行为确认的规矩,实践中亦有争辩。主张在法令层面清晰有关确认规矩,一致处理规范,从本源上处理。

  此外,《政府收购非投标收购方法办理办法》74号令中关于“联合体中的一方或许多方一起交纳保证金,其交纳的保证金对联合体各方均具有约束力”的规矩,不仅仅适用于非投标方法,也适用于投标方法,因而应当上升到法令法规层面,补充到《政府收购法》或《政府收购法施行法令》中来,及于各种收购方法。

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